北京市隆安(南通)律師事務所
24小時咨詢熱線88085858  在線咨詢  聯系隆安
>> 詳細信息

公司能否以未經股東會決議為由主張對外擔保無效?

發布者:南通律師網   發布時間:2018-7-24   點擊量:767

香港內部三肖中特: 最高法意見:公司能否以未經股東會決議為由主張對外擔保無效?

法治時空 2018-07-23 23:24:51

白小姐三肖中特 www.mgbbd.icu 執筆人:最高院民一庭吳曉芳法官,原文已刊登在民事審判指導與參考總63輯

最高法意見:公司能否以未經股東會決議為由主張對外擔保無效?

傾向性意見

公司法第十六條第二款的規定屬于公司內部的管理性規范,對公司以未經股東會或股東大會決議為由主張對外擔保無效的,人民法院不予支持。

▌公司法 第十六條 公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議。

前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東,不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

▌案情簡介

自2008年1月5日始,丁某某陸續向李某某借款,累計借款42933萬元。

2013年3月2日,甲公司和乙公司向李某某出具一份《保證承諾書》,承諾為丁某某向李某某的借款42933萬元在借款履行期限屆滿之日起兩年內承擔不可撤銷的連帶保證責任。丁某某為甲公司和乙公司的股東之一法定代表人實際控制人。

2013年9月28日,李某某與丁某某簽訂《債權確認書》及《借款本息確認總表及分表》。同日,李某某、丁某某、甲公司、乙公司共同簽署《和解協議書》,重申了上述《債權確認書》內容,并約定甲公司和乙公司對丁某某的債務承擔連帶清償責任。

因丁某某到期未償還債務,李某某向法院提起訴訟,請求判令丁某某還本付息,并支付違約金;甲公司和乙公司對上述諸項義務承擔連帶責任。

▌法院裁判情況

一審法院判決:丁某某在判決生效之日起15日內返還李某某借款14080萬元,甲公司和乙公司對丁某某的上述借款在判決生效之日起15日內承擔連帶清償責任。

甲公司和乙公司不服一審判決提起上訴。

二審法院認為,公司法第十六條第二款,該條款屬于公司內部管理性規范,并未明確規定公司違反上述規定對外擔保導致擔保合同無效,甲公司和乙公司也未提供李某某與丁某某存在惡意串通行為的證據,故對甲公司和乙公司有關擔保合同無效的主張不予采信。

▌主要觀點及理由

對本案中甲公司和乙公司應否對丁某某的債務承擔連帶清償責任問題,存在兩種不同的觀點。

一種觀點認為,公司法第十六條明確規定了公司對外提供擔保的條件,任何人不得以不知悉此條款為自己的行為進行辯解李某某在接受甲公司和乙公司提供的擔保時,有義務審查公司章程及股東會的決議,以盡到善意人應盡的注意義務甲公司和乙公司未經公司股東會決議批準便以公司名義為股東個人債務提供擔保,其對于擔保合同無效存在主觀過錯,應承擔擔保無效的民事賠償責任,即締約過失責任。

第二種觀點則認為,公司法第十六條第二款規定約束的是公司的行為,防范的是公司管理層以及控股股東利用公司擔保進行不當的利益輸送,損害公司資產的獨立和完整,是對大股東操縱董事經理之行為的規制,屬于公司內部治理的調整范圍,應認定為管理性規范,對外不產生約束力違反該規定對外提供擔保的,擔保行為的效力不受影響,否則不利于交易安全。

▌我們總體上贊同第二種觀點理由如下:

1.公司法第十六條第二款的規定究竟屬于管理性規范還是效力性規范,其中的風險是由公司還是由相對方承擔,公司法并沒有明確規定。

王利明教授認為,可以采取如下標準來區分效力性強制性規范和管理性規范:

第一,法律法規明確規定違反禁止性規定將導致合同無效或不成立的,該規定屬于效力性規范;

第二,法律法規沒有明確規定違反禁止性規定將導致合同無效或不成立的,但違反該規定后若使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益,也應當認為該規范屬于效力性規范;

第三,法律法規沒有明確規定違反禁止性規定將導致合同無效或不成立,但合同繼續有效并不損害國家利益和社會公共利益,而只是損害當事人之間的利益時,該規范就屬于管理性規范。

從上述觀點來分析,如果認定擔保有效,損害的是提供擔保之公司的利益,調整的是私主體之間的民事利益關系,其實質是內部控制程序,不能以此約束交易相對人因此,認定合同法第十六條第二款為管理性規范更為適宜。

2.當公司債權人與公司股東的利益發生沖突時,應當優先?;す菊ㄈ說睦?,否則將會降低交易效率和損害交易安全

3.從社會整體交易秩序來看,如果允許公司動輒以未經股東會或股東大會決議主張擔保合同無效,將會為不誠信行為留下制度缺口,最終危害的還是交易安全。



北京市隆安(南通)律師事務所 

南通市青年東路288號天空之城3號樓17層(汽車東站對面)

點擊發送郵件 :   [email protected]        

咨詢熱線:88085858.前臺55880048

總機:55888555,55888556,55888559,55888550

撥分機號轉:各律師辦公室及專業律師團隊(即房間號:81018123、82018223,任一分機均可轉其他律師。)

包括:知識產權部(商標、專利、版權),國際業務部,公司業務部(金融、證券、保險、股權),建設房產部(建設工程、房地產),綜合業務部(合同、人身損害、),刑事辯護專業團隊等。


时时彩软件 1 3 8 24 72倍投 河北时时推荐号码 元游棋牌通比牛牛 彩票365用第三方软件下载 赌大小单双的技巧规律 快三大小单双稳赚群 幸运三块大小什么技巧 双色球据阵 排3组六6码最大遗漏 正规牛牛 非凡炸金花最新版本 电玩老虎机埃及拉霸app 十三幺怎么胡 法甲积分榜 扑克牌三公怎么玩